Tipos de sociedades para crear una empresa en Chile
Fecha de Última edición: 17 de agosto 2021
Introducción
Lo primero que debes saber antes de constituir una empresa en Chile es el tipo de sociedad que quieres. Esta decisión es fundamental por dos razones. La primera, define quiénes son los dueños de la empresa y qué porcentaje de la propiedad tiene cada uno. Por último, permite separar tu patrimonio del de la empresa para protegerte en caso de que el negocio quiebre y debas pagar a tus acreedores.
La siguiente guía de sociedades para crear una empresa en Chile explica en detalle las modalidades que puedes usar como persona natural (un dueño o socio) y personal jurídica (dos o más socios).
Recuerda que si necesitas ayuda profesional para saber qué tipo de sociedad te conviene más, puedes contactar a nuestros abogados expertos en constitución de sociedades, quienes mostrarán el panorama de forma gratuita.
1. ¿Qué es una Sociedad por Acciones (SpA)?
La Sociedad por Acciones es un instrumento a través del cual se constituye una empresa.
La Sociedad por acciones es una figura flexible que protege a los socios quitándole terreno a la tradicional figura Sociedad de Responsabilidad Limitada. Según el artículo 424 del Código de Comercio, la Sociedad por Acciones:
- Le otorga a los accionistas libertad para regular casi todos los aspectos de la sociedad.
- Permite tener originaria o derivativamente un solo accionista.
- Es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución perfeccionado cuya participación en el capital es representada por acciones.
1.1. Pasos para constituir una Sociedad por Acciones
Las formalidades o los pasos para constituir una Sociedad SpA son los siguientes:
- Se constituye por escritura pública o bien por instrumento privado autorizado ante notario.
- Se inscribe un extracto en el Registro de Comercio y se publica en el Diario Oficial. Esto tiene que hacerse en el plazo de 30 días desde la fecha de la escritura.
- Las menciones que debe contener la escritura o el documento autorizado son las siguientes:
- Nombre de la sociedad que deberá concluir con la expresión “SpA”.
- El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil.
- El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y representado.
- La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designarán sus representantes; con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente, en su caso.
- La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dijere, tendrá este carácter.
1.2. Características de una Sociedad por Acciones
Al momento de constituir una Sociedad por Acciones es importante tener presente las siguientes características:
- Cualquier modificación que se pretenda realizar al estatuto de la Sociedad por Acciones deben ser acordada en una junta de accionistas. Sin embargo, la junta de accionistas no será necesaria si todos los integrantes suscriben una escritura pública de modificación.
- La Sociedad por Acciones se transformará en una Sociedad Anónima abierta si durante más de 90 días tiene más de 500 accionistas o sobre 10% de su capital pertenece a 100 o más accionistas. Ante esto, se deberá convocar a una junta de accionistas para adecuar los estatutos sociales a las normas de la ley de la Sociedad Anónima (S.A.). Por tanto, priman las normas de la S.A. por sobre los estatutos sociales.
- Se debe llevar un registro de los accionistas, sin embargo, no es necesario emitir títulos si los accionistas así lo acuerdan.
- Permite la existencia de distintas clases de acciones y la regla general, al igual que las Sociedades Anónimas, es que cada acción tiene derecho a un voto. Sin embargo, el legislador permite que hayan acciones sin derecho a voto o con derecho a voto parcial. Incluso pueden haber acciones con derecho a más de un voto.
- Cualquier diferencia, conflicto o controversia entre los socios, o entre éstos y los administradores, liquidadores o la sociedad total, debe ser resuelta a través de arbitraje. Frente a esto, se debe señalar el tipo de arbitraje, número de árbitros y la forma de designarlos. Si no se especifica, se entenderá que el arbitraje será mixto y el árbitro lo designará la justicia ordinaria.
- Todas las comunicaciones entre la sociedad y sus accionistas será el sistema establecido en los estatutos. Existe libertad absoluta.
- La responsabilidad de los accionistas se encuentra limitada al monto de sus aportes tal como ocurre en las Sociedades Anónimas.
2. ¿Qué es una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)?
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es la más utilizada por empresarios que buscan iniciar un negocio sin socios. Es decir, es una figura que le permite a los empresarios tomar todas las decisiones de forma individual.
Por otro lado, es un tipo de organización que permite que cualquier persona natural adquiera personalidad jurídica. La razón de este tipo de figura es siempre comercial y cuenta con patrimonio propio. En otras palabras, el patrimonio de la empresa es distinto e independiente al del titular.
2.1. ¿Cuáles son las características de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada?
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada tiene las siguientes características:
- Es una persona jurídica con un patrimonio distinto al de su titular.
- Es siempre una persona natural.
- Es siempre comercial.
- Puede desarrollar operaciones civiles y comerciales, salvo en aquellos casos reservados por ley a las sociedades anónimas; como bancos y compañías de seguros.
- El administrador es el titular y representante de la empresa judicial y extrajudicialmente. Es decir, posee todas las facultades de administración y disposición.
2.2. ¿Cómo funciona la responsabilidad en la EIRL?
El propietario de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada responde con su patrimonio sólo hasta los aportes efectuados a la empresa.
La EIRL por su parte, responde con todos sus bienes de las obligaciones contraídas dentro de su giro. De esta forma, se cumple al objetivo establecido por la ley.
2.3. ¿Cuáles son las ventajas de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada?
Los beneficios de optar por esta forma de organización comercial son los siguientes:
- No es necesario contar con otra persona o socio para iniciar una actividad mercantil.
- Limita la responsabilidad del titular, o “patrimonio de afectación”.
- Permite asumir los riesgos inherentes a toda actividad comercial. Es decir, el titular no perderá la totalidad del patrimonio como consecuencia del derecho de garantía general de los acreedores.
2.4. ¿Cómo se constituye una EIRL?
Los requisitos para constituir una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada son los mismos que para las sociedades de responsabilidad limitada:
- Escritura pública cuyo extracto autorizado por el notario que la otorgó se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio de la EIRL
- Publicación en el Diario Oficial dentro de los 60 días siguientes a la fecha de la escritura.
- El nombre de la EIRL debe incluir el nombre y apellido del constituyente, más las actividades económicas que constituyan el objeto y giro de la empresa.
- Debe concluir con la palabra Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o su abreviatura E.I.R.L. Puede tener también un nombre de fantasía.
3. ¿Qué es una Sociedad de Responsabilidad Limitada?
En Chile, la Sociedad de Responsabilidad Limitada se encuentra regulada en la Ley N° 3.918. De acuerdo a esta ley, este tipo de sociedades tienen un origen práctico que protege el patrimonio frente al ejercicio de la actividad comercial.
3.1. Características de la Sociedad de Responsabilidad Limitada
En general, la Sociedad de Responsabilidad Limitada comparte gran parte de las características de las Sociedades Colectivas, pero también tiene sus diferencias:
- Si bien ambas deben constituirse por escritura pública, la escritura de constitución debe contener las siguientes menciones:
- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios.
- La razón o firma social.
- Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social.
- El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en cualquiera otra clase de bienes y el valor que se le asigne.
- Las negociaciones sobre el giro de la sociedad.
- La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial.
- La época en que la sociedad debe principiar y disolverse.
- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
- La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social.
- Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento.
- El domicilio de la sociedad.
- Los demás pactos que acordaren los socios.
- La escritura deberá contener la declaración del monto frente al cual es responsable cada socio, que puede ser superior a sus aportes, pero nunca inferior.
- Debe confeccionarse un extracto de la escritura, que debe inscribirse en el registro de comercio y adicionalmente publicarse en el Diario Oficial.
- Por último, cualquier modificación al estatuto social debe hacerse cumpliendo los mismos procedimientos.
3.2. ¿Cuál es la razón social de la Sociedad de Responsabilidad Limitada?
La Sociedad de Responsabilidad Limitada debe contener el nombre de uno o más de los socios o una referencia al objeto de la sociedad. También puede darse una combinación.
En cualquier caso, debe llevar incorporada la palabra “Limitada” o su abreviatura “Ltda”. Si no se establece la palabra Limitada, los socios deberán responder de la misma forma que responden los socios colectivos mercantiles. Es decir, de forma solidaria en relación a las obligaciones sociales.
3.3. Socios y objeto social en la Sociedad de Responsabilidad Limitada
Existen dos limitaciones específicas respecto del objeto social y el número de socios de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.
- En cuanto al número de socios, la Sociedad de Responsabilidad Limitada no puede tener más de 50 socios. En el caso de que hayan más de 50 socios, la sociedad será anulada. Este límite no se da en otros tipos de sociedades.
- En cuanto al objeto social, las Sociedades de Responsabilidad Limitada no pueden tener por objeto la realización de negocios bancarios.
A diferencia de las Sociedades Colectivas, en las Sociedades de Responsabilidad Limitada la muerte de uno de los socios no afecta la subsistencia de la sociedad. Es decir, la empresa continúa con los herederos del socio fallecido siempre y cuando no se haya expresado en el estatuto que la muerte de uno de los socios disolverá la sociedad.
4. 4. ¿Qué es una Sociedad en Comandita?
La sociedad en comandita es una modalidad que contempla dos tipos de socios: el socio comanditario y el socio gestor.
Los socios comanditarios llevan un determinado aporte a la caja social. Los socios gestores administran la sociedad por sí mismos o a través de delegados.
Para la existencia y validez de estas sociedades debe existir a lo menos un socio comanditario y un socio gestor.
4.1. Responsabilidades de los socios de una sociedad en comandita
La responsabilidades de los socios en una sociedad en comandita son las siguientes:
- Socios comanditarios: son aquellos que solamente participan a través del aporte que hacen a la sociedad. Por lo mismo, su responsabilidad está limitada al monto de dicho aporte.
- Socios gestores: se encargan de la administración de la sociedad. Son responsables de las deudas sociales y responden al igual que los socios colectivos. Es decir, responden en forma solidaria respecto de las obligaciones sociales.
Los socios comanditarios pueden responder de igual forma que los gestores, en los siguientes dos casos excepcionales:
- Cuando ejecutan actos de administración.
- Cuando todos o uno de los socios permite la inserción de su nombre en la razón social. En este caso, la ley grava su responsabilidad y debe responder igual que los gestores.
La incorporación de la razón social se subentiende como una forma de atraer a los acreedores, entendiendo que estos van a creer que él es el que responde.
4.2. Tipos de sociedades en comandita
Existen dos tipos de sociedades en comandita: simple y por acciones.
La Sociedad en comandita simple se forma por la reunión de un fondo suministrado en su totalidad por uno o más de sus socios comanditarios, o por estos y los gestores a la vez. Es decir, existe la posibilidad de que los socios gestores también aporten. Sin embargo, hay que tener en cuenta que si un gestor aporta, sigue siendo un socio gestor y como tal responde solidariamente con todo su patrimonio.
Características de la sociedad en comandita simple:
- La constitución de la sociedad debe hacerse mediante escritura pública.
- En la razón social se debe indicar el nombre de uno o más de los socios gestores. Si éstos son muchos, basta con indicar solo uno.
- Se prohíbe que el socio comanditario aporte trabajo o su “capacidad”. Sin embargo, se entiende que un socio comanditario puede aportar una idea en la medida que dicha idea esté inscrita como tal y pueda ser explotada comercialmente.
- La administración de la sociedad queda radicada exclusivamente en los gestores.
- Respecto a la cesión de derechos de los socios, se puede hacer mediante el acuerdo unánime de todos los socios.
La sociedad en comandita por acciones se constituye por la reunión de un capital dividido en acciones, aportado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social.
Características de la sociedad en comandita por acciones:
- Las acciones deberán ser nominativas.
- Existe una limitación respecto a la cesión de acciones, las cuales pueden cederse sólo cuando se ha pagado al menos 2/5 de su valor.
- La constitución de la sociedad requiere escritura pública y el extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del Conservador respectivo.
Para que la sociedad se entienda legalmente constituida, la ley exige 3 requisitos adicionales: - El capital debe estar totalmente suscrito, es decir, los socios se comprometen a pagarlo en un plazo determinado.
- Los accionistas deben aportar al menos 25% del capital. Es decir, cada socio debe tener a lo menos pagado el 25% del capital que aporta.
- El gerente de la sociedad debe extender una escritura pública que certifique los dos puntos anteriores.
- Se establece la existencia de una junta de vigilancia que tiene como objetivo:
- Examinar la legalidad de la constitución de la sociedad.
- Inspeccionar los libros de la sociedad.
- Certificar la concurrencia del capital mínimo exigido por la ley.
- Presentar anualmente una memoria a la asamblea de socios.
La junta está compuesta por 3 accionistas y será nombrada por la asamblea general que reúne a todos los socios. Se reserva a la junta dos facultades relevantes:
- Convocar a la asamblea de accionistas
- Producir la disolución de la sociedad
5. ¿Qué es una Sociedad Anónima (SA)?
La Sociedad anónima (o S.A. por sus siglas) se crearon porque en el pasado los capitalistas no querían aparecer vinculados a determinados negocios.
De acuerdo a esto, la Sociedad anónima permitía aportar un capital sin dar a conocer los verdaderos dueños de la sociedad ni los dueños del capital.
5.1. Características de las Sociedades Anónimas
Las sociedades anónimas tienen las siguientes características:
- Es una sociedad de capitales sin importar quiénes son los socios.
- El capital se divide en acciones. Es decir, el peso político para la toma de decisiones de la sociedad está dado por el número de acciones y no por el número de accionistas.
- En Chile las acciones son y deben ser nominativas.
- Es una sociedad solemne. Esto implica que tanto para su constitución como para su modificación se requiere del cumplimiento de determinadas formalidades legales.
- Tiene un sistema de administración legal. Es decir, tienen un directorio que las administra, cuyas atribuciones, facultades, derechos y obligaciones se encuentran estipuladas en la ley.
- Las acciones son nominativas y de libre "cesibilidad". Es decir, un accionista puede vender sus acciones a quien quiera. Esto es así porque la S.A. es de capital, por lo que la persona da lo mismo.
- Cualquier restricción o limitación a la transferencia de acciones es válida, siempre que no sea una prohibición. Es decir, puedo pactar requisitos, exigencias y limitaciones para la transferencia, pero jamás la puedo prohibir.
- Son siempre mercantiles, esto significa que la naturaleza jurídica de la S.A. es siempre comercial, sin embargo, siempre puede ejecutar actos civiles.
5.2. Clasificación de las sociedades anónimas
Las sociedades anónimas tienen muchas clasificaciones. La más importante es la que distingue entre sociedades anónimas abiertas y sociedades anónimas cerradas.
La regla general es que las S.A. estén constituidas como cerradas.
La ley contempla 3 situaciones para considerar una S.A. como abierta:
- Cuando tienen 500 o más accionistas. Podría ocurrir que una S.A. nazca como una sociedad cerrada y con el tiempo aumente su número de accionistas y se transforme en una sociedad abierta. De forma contraria, una S.A. originalmente abierta puede tomar el carácter de cerrada si reduce su número de accionistas a menos de 500.
- Cuando al menos 10% del capital suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los que directa o indirectamente excedan dicho porcentaje.
- Cuando inscriben voluntariamente sus acciones en el registro de valores.
5.3. Menciones de la escritura pública de constitución de la sociedad anónima
La escritura de constitución de una sociedad anónima debe cumplir con los siguientes requisitos:
- Individualización de los accionistas contribuyentes.
- Nombre o domicilio de la sociedad.
- Designación de él o los objetos específicos de la sociedad. No hay prohibiciones, salvo el Art. 9 que se refiere a los objetos contrarios a la ley, la moral, el orden público y la seguridad del estado.
- Respecto a la duración de la sociedad, si no se fija la duración, se entiende que la S.A. es de duración indefinida.
- Capital de la sociedad.
- Fecha en que debe crearse el ejercicio y confeccionarse el balance. A esto hay que sumar la época en que debe celebrarse la junta extraordinaria de accionistas.
- Forma de distribución de las utilidades.
- Forma en que debe hacerse la liquidación.
- Respecto a la naturaleza del arbitraje, se entenderá que corresponde a un árbitro arbitrador (Art. 10) en caso de que no sea definido. El Art. 125 inciso primero establece la forma de establecer los árbitros, pero su inciso segundo dispone que “el arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que al producirse un conflicto, se pueda someter a la justicia ordinaria”.
- Asignación de los integrantes del directorio provisorio y de auditores externos o inspectores de cuenta.
- Los demás pactos que acuerden los accionistas.
6. ¿Cómo se hace la modificación de una sociedad?
Un clásico refrán jurídico dice que en derecho, las cosas se deshacen de la misma manera en que se hacen.
Esto mismo aplica para las modificaciones de sociedades. Todo cambio debe ser efectuado de la misma forma como fue constituida dicha sociedad. Es decir, deberá usar la misma escritura pública y también el extracto de la inscripción en el Registro de Comercio de la misma, de lo contrario, la modificación social no existirá.
6.1. ¿Qué clase de modificaciones de una Sociedad son las más comunes?
Las modificaciones más comunes que sufre una sociedad son:
- Cualquier cambio en el giro social.
- Cambio de nombre de la sociedad o razón social.
- Salida o incorporación de algún socio.
- Cambio del capital (aumento de capital).
- Reforma en los estatutos.
- Cambios a limitaciones en los poderes de quienes representan la sociedad.
- Transformación de la sociedad. Por ejemplo, pasar de sociedad colectiva comercial a una sociedad limitada.
No obstante, los socios pueden hacer cualquier otra modificación que estimen conveniente para la sociedad.
6.2. ¿Qué ocurrirá con una modificación de una Sociedad que no conste en el extracto?
Se entiende que la modificación social que no quede inscrita oportunamente en el Registro de Comercio, no afectará a los socios ni a terceros.
Por otro lado, la ley establece que la modificación inscrita de manera oportuna en el Registro de Comercio sí produce efectos frente a socios y terceros. Esto último, siempre y cuando no se haya declarado la nulidad.
6.3. ¿Cuál es el quórum que se requiere para efectuar la modificación de una Sociedad?
El quórum que se requiere para efectuar la modificación de un elemento de la Sociedad dependerá de:
- El caso.
- El ítem o aspecto de la sociedad que se desea modificar.
- El tipo de sociedad.
Así por ejemplo, habrá casos en que la unanimidad de todos tus socios será necesaria, otros casos donde sólo será necesario el acuerdo de la mayoría de los socios y casos en los cuales no será requerido que los socios aprueben las modificaciones.
En el caso de que estés pensando en incorporar un nuevo socio a la sociedad de personas a la que perteneces, necesitarás del acuerdo unánime de todos tus socios.
6.4. ¿Qué antecedentes se requieren para la modificación de una Sociedad?
Para cualquier tipo de modificación de una Sociedad, se requiere que incluyas las siguientes menciones en la escritura de constitución de la Sociedad:
- Nombre.
- RUT.
- Nacionalidad.
- Estado civil.
- Domicilio.
- Profesión.
- Porcentaje de participación de cada uno de los socios.
- Socio(s) o terceros que administren la sociedad.
- Capital social.
- Razón social, etc.
7. Constitución de sociedades por extranjeros
Los extranjeros que deseen constituir una sociedad en Chile, podrán hacerlo ya sea como persona natural, o bien como empresa que se hace de la misma como accionista.
El requisito básico es contar con un RUT que permita actividades económicas, con el objetivo de registrar las operaciones tributarias que se hagan en el país. Por el contrario, no es necesario tener un estatus migratorio particular. Tampoco contar con un socio local que se haga de acciones de dicha empresa.
Sin embargo, si un extranjero quiere representar legalmente una empresa en Chile, debe contar con una visa de permanencia definitiva. De lo contrario, sólo podrá ser accionista y necesitará de un representante legal local.
Si te interesa el tema en profundidad, puedes consultar nuestro artículo que cubre cómo constituir empresa en Chile, siendo extranjero.
8. Conclusión
Definir el tipo de sociedad es un aspecto clave dentro del funcionamiento de una empresa.
A continuación encontrarás una tabla con las características, ventajas y desventajas de las sociedades comerciales más comunes entre los emprendedores y negocios de nuestro país.
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Si bien este artículo detalla todo lo necesario para crear una empresa en Chile, es importante que te asesores con un profesional.
Si necesitas la ayuda de un abogado para entender qué tipo de sociedad te conviene constituir, o si quieres saber cómo constituir una sociedad por Empresa En Un Día, contáctanos y un experto en Constitución de Sociedades te guiará gratuitamente.
Contenido escrito y editado por: Juan José Rentería - Abogado, Gerente General de MisAbogados y especialista en Derecho Corporativo y Laboral.